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Boletín Fiscal - febrero 2010 

NOTICIAS FISCAL

La tributación por el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales de la venta de sociedades en las que más de la mitad de su activo está compuesto por inmuebles está condenada a ser revisada. Lo que surgió como una razonable medida antielusión, hace mucho que dejó de servir a ese propósito y ahora, por otros motivos, se está cuestionando seriamente su adecuación a los principios comunitarios.

En efecto, todos recordamos que el sometimiento a este Impuesto de la transmisión de participaciones de sociedades con inmuebles se hizo para evitar que, por una vía indirecta, utilizando una sociedad intermedia, se realizara irregularmente la transmisión de esos inmuebles sin soportar el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales que, de hacerse directamente, se habría devengado. De esta manera, se estableció una, más o menos discutible, presunción legal que pretendía evitar una elusión fiscal. Se produce la paradoja de que en la actualidad la venta directa de un inmueble puede no estar sometida al Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales (por estar sujeta y no exenta al IVA) y sí gravarlo por ese Impuesto si lo que se transmite es la sociedad que lo posee. 

De paso, a la vez que se creó la norma antielusión se amplió el ámbito del gravamen, al someter también al Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales las transmisiones de cualquier tipo de entidades (incluso las que desarrollen una actividad empresarial con ese inmueble) en las que la mayor parte del activo estaba constituido por inmuebles, se esté haciendo o no con ánimo de eludir algún impuesto. Así, como consecuencia de la configuración de este nuevo hecho imponible, recibía y recibe un peor tratamiento fiscal la transmisión de las participaciones en sociedades cuya actividad requiere de la titularidad de unos inmuebles (como puede ser la explotación de un hotel o un hospital) que la que se realice de otro tipo de entidades.

Adicionalmente, una reciente modificación del texto que regula este tratamiento amplió el número de supuestos al incluir en su ámbito de aplicación a las adquisiciones de estas participaciones realizadas en los mercados primarios, esto es, cuando se adquiere la participación en esa sociedad como consecuencia de una ampliación de capital. También hemos visto cómo el legislador ha declarado exentas de la modalidad de "transmisiones patrimoniales onerosas" del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales a las operaciones de reestructuración, mientras que la Administración Tributaria, a pesar de ello, mantiene su intención de gravarlas cuando, con motivo de esas operaciones, se produce una "adquisición en el mercado primario".  

Hace unos días se ha conocido la decisión de la Comisión Europea de solicitar formalmente al Estado español la modificación de estas disposiciones por ser, tal y como ahora están, contrarias al ordenamiento comunitario. A esto hay que añadir la cuestión prejudicial por la que el Tribunal Supremo pregunta también sobre la legitimidad de la aplicación de esta norma antielusión a simples transmisiones de valores por el mero hecho de que los inmuebles necesarios para su actividad tengan un importante peso específico en relación con el resto de sus activos, aunque se trate de valores en entidades que desarrollan una actividad económica. Veremos a corto plazo la reacción de nuestro legislador en este nuevo escenario, en relación con un Impuesto que, además, está cedido a las Comunidades Autónomas. 
 

1. SENTENCIAS 
1.1 Impuesto sobre Sociedades.- El arrendamiento de un inmueble situado en España mediante una organización empresarial en España se considera establecimiento permanente (Tribunal Supremo. Sentencia de 14 de diciembre de 2009) 
1.2 Impuesto sobre Sociedades.- No es deducible el gasto derivado de la asunción de deudas tributarias de terceros aunque exista pacto entre las partes (Audiencia Nacional. Sentencia de 10 de diciembre de 2009) 
1.3 Impuesto sobre Sociedades.- La Administración no puede emplear métodos diferentes de valoración de operaciones según el tributo de que se trate (Tribunal Supremo. Sentencia de 30 de noviembre de 2009) 
1.4 Régimen especial de Uniones Temporales de Empresas.- Cancelación de oficio de una UTE del registro especial de UTE por incumplimiento del requisito consistente en la concurrencia de más de un miembro (Audiencia Nacional. Sentencia de 10 de diciembre de 2009) 
1.5 Impuesto sobre la Renta de no Residentes.- El tipo reducido de retención del 5% previsto en el Convenio suscrito con los Países Bajos no exige cumplir el requisito de participación mínima (Tribunal Supremo. Sentencia de 16 de diciembre de 2009) 
1.6 Impuesto sobre la Renta de No Residentes.- No tiene la consideración de renta gravable en España el pago por servicios de patrocinio prestados en competiciones celebradas en el extranjero (Audiencia Nacional. Sentencia de 3 de diciembre de 2009) 
1.7 Impuesto sobre el Valor Añadido.- Las clases que imparte un profesor en un centro de formación a alumnos con titulación universitaria no pueden beneficiarse de exención en IVA (Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Sentencia de 28 de enero de 2010, Asunto C-473/2008) 
1.8 Tratado de la Unión Europea.- Es contrario al principio de equivalencia el distinto tratamiento procesal aplicable cuando una norma se declara contraria al Derecho de la Unión, frente al que resulta de aplicación cuando se declara contraria a la Constitución Española (Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Sentencia de 26 de enero de 2010, Asunto C-118/2008) 
1.9 Tratado de la Unión Europea.- Puede no vulnerar la libertad de establecimiento una normativa que grava como beneficios las ventajas anormales concedidas por una sociedad residente a una sociedad vinculada domiciliada en otro Estado miembro y, sin embargo, no grava tales ventajas cuando son concedidas a una sociedad residente con la que mantiene los mismos vínculos (Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Sentencia de 21 de enero de 2010, Asunto C-311/2008) 
1.10 Procedimiento.- No cabe apreciar extemporaneidad en recursos presentados contra resoluciones presuntas por “silencio negativo” (Audiencia Nacional. Sentencia de 29 de octubre de 2009)
1.11 Procedimiento.- En la interposición de recursos contencioso-administrativos por entidades mercantiles no es preciso aportar el acuerdo adoptado por el órgano competente de la Sociedad de interponerlo (Tribunal Supremo. Sentencia de 9 de diciembre de 2009)

2. RESOLUCIONES Y CONSULTAS
2.1 Impuesto sobre Sociedades.- La fusión de cajas de ahorro podrá beneficiarse del régimen de neutralidad fiscal (Dirección General de Tributos. Consultas V2730-09, de 10 de diciembre de 2009 y V2510-09, de 13 de noviembre de 2009)
2.2 Impuesto sobre Sociedades.- No se genera renta alguna en operaciones sobre acciones que mantienen inalterados los derechos económicos (Dirección General de Tributos. Consulta V2728-09, de 9 de diciembre de 2009)
2.3 Impuesto sobre Sociedades.- No hay que adjuntar a la declaración anual consolidada el estado de flujos de efectivo consolidado (Dirección General de Tributos. Consulta V2626-09, de 25 de noviembre de 2009)
2.4 Impuesto sobre Sociedades.- Las obligaciones de documentación de operaciones vinculadas no afectan a las entidades públicas exentas que no desarrollen actividades económicas (Dirección General de Tributos. Consulta V2598-09, de 24 de noviembre de 2009)
2.5 Impuesto sobre Sociedades.- El beneficio sobre el que se calcula la deducción por reinversión debe tener en cuenta el importe de los pasivos asumidos por el vendedor (Dirección General de Tributos. Consulta V2586-09, de 23 de noviembre de 2009)
2.6 Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas.- El límite de rentas a obtener por los ascendientes, para que éstos den derecho a aplicar el mínimo familiar, debe computarse por su importe neto (Dirección General de Tributos. Consulta V2621-09, de 24 de noviembre de 2009)
2.7 Impuesto sobre el Valor Añadido.- La regla de inversión del sujeto pasivo para prestaciones que tengan por objeto derechos de emisión de gases de efecto invernadero no se aplica a las operaciones de asesoramiento y consultoría ni a las operaciones de compraventa en nombre y por cuenta ajena (Dirección General de Tributos. Consulta V2645-09, de 30 de noviembre de 2009) 
2.8 Procedimiento.- Las actuaciones de comprobación de carácter parcial interrumpen la prescripción del derecho de la Administración a liquidar todo el tributo (Tribunal Económico-Administrativo Central. Resolución 1529/2009, de 22 de octubre de 2009)

3. NORMATIVA
3.1 Instrucción relativa al régimen aduanero y tributario aplicable a las mercancías que se importen para el desarrollo y celebración de la «33ª Copa de América» (Instrucción 1/2009, de 28 de diciembre. BOE de 16 de enero de 2010) 13
3.2 Se modifican determinadas obligaciones tributarias formales y procedimientos de aplicación de los tributos (Real Decreto 1/2010, de 8 de enero. BOE de 19 de enero de 2010) 
3.3 Convenio entre el Reino de España y la República de Serbia para evitar la doble imposición en materia de impuestos sobre la Renta y sobre el Patrimonio, y Protocolo, hecho en Madrid el 9 de marzo de 2009 (BOE de 25 de enero de 2010) 

4. OTROS 
4.1 La Comisión Europea pide oficialmente a España que suprima el Impuesto sobre las transmisiones patrimoniales que grava determinadas transmisiones de capital (artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores) 
4.2 La Comisión Europea pide oficialmente a España que modifique determinadas normas relativas al nombramiento de representantes fiscales